当代企业家刑事风险防控（上）

一、中国企业家不是在监狱，就是在去监狱的路上

在中国做生意，企业家仿似身处“地雷阵”，一不小心就可能锒铛入狱，有人曾形象的比喻：企业家总裁办公室与监狱只有一墙之隔，这句话或许有些夸张，但正如《中国最特殊的弱势群体——商人》一文中所说，中国的商人仍面临许多弱势，包括守法两难。

《刑法》修正案九公布后，刑法罪名在到468个，这其中可能涉及企业家的罪名有多少呢？至少有80个，在《刑法》分则共十章内，大部分章节中都能找到相关的罪名，刑法涉及企业家的80个常用罪名，总有一款适合你，一切皆有可能。所以，在企业的经营过程中稍有不慎，就有可能陷入刑事诉讼的泥潭，无法自拔。

     不要以为看守所离你有多远，其实仅有一墙之隔，看守所的大门一向进去容易出来难，不论你有罪还是无罪，一旦被刑事拘留，出来也得扒层皮。在我办理过的刑事案件中，不论是最终判无罪的，还是免于刑事处罚或者是判处缓刑的，辩护律师在外面使尽浑身解数，委托人在里面饱受煎熬，度日如年。每次去会见时看到那种在押人员种期盼的眼神，都让我久久难忘。

下面，我例举几个罪名，大家看看是不是企业家想不犯罪都难。

（一）、在公司成立可能涉及的罪名

1、虚报注册资本罪 2、虚假出资罪3、抽逃出资罪

这三个罪名的核心问题都是与设立公司时股东出资有关，区别在那呢？虚假出资和虚报注册资本罪容易混淆，两者的区别在于，虚假注册资本罪欺骗的是登记主管部门，而虚假出资罪欺骗的是其他股东或债权人，两个罪的主体也不完全相同。

跟虚假出资罪相关，在公司成立后，如果你是公司发起人或股东，除非是经其他股东同意的正常退股，不能把入股的资金、房子、技术专利等转走，否则就涉嫌将注册资金抽逃。

虚报注册资本罪：申请公司登记，使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段，虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记，虚假注册资本数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的行为。还会面临三年以下有期徒刑或者拘役的刑事处罚。

立案条件：

1、超过法定出资期限，实缴注册资本不足法定注册资本最低限额，有限责任公司虚报数额在30万以上并占应缴出资额60%以上的，股份有限公司虚报数额在300万以上并占其应缴出资数额30%以上的；

2、超过法定出资期限，实缴注册资本达到法定注册资本最低限额，但仍然虚报注册资本，有限责任公司虚报数额在100万以上并占应缴出资额60%以上的，股份有限公司虚报数额在1000万以上并占其应缴出资数额30%以上的；

3、造成投资者或者其他债权人直接经济损失累计数额在10万以上的。

虚假出资和抽逃出资罪呢：是公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，可能会面临五年以下有期徒刑的刑事处罚。

立案标准：

1、超过法定出资期限，有限责任公司股东虚假出资数额在30万以上并占应缴出资额60%以上的，股份有限公司发起人、股东虚假出资数额在300万以上并占其实缴出资数额30%以上的；

2、有限责任公司股东抽逃出资数额在30万以上并占应缴出资额60%以上的，股份有限公司发起人、股东抽逃出资数额在300万以上并占其实缴出资数额30%以上的；

3、造成公司、股东、债权人的直接经济损失累计数额在10万以上的。

    《公司法》修改后，关于公司设立方面有那些变化呢？《公司法》没有修改之前，公司登记采取注册资本实缴登记制，2014年3月1日以后改为认缴登记制。也就是，除法律、行政法规以及国务院决定对公司注册资本实缴有另行规定的以外，取消了关于公司股东(发起人)应自公司成立之日起两年内缴足出资，投资公司在五年内缴足出资的规定；取消了一人有限责任公司股东应一次足额缴纳出资的规定。转而采取公司股东(发起人)自主约定认缴出资额、出资方式、出资期限等，并记载于公司章程的方式。

　　其次，放宽注册资本登记条件。除对公司注册资本最低限额有另行规定的以外，取消了有限责任公司、一人有限责任公司、股份有限公司最低注册资本分别应达3万元、10万元、500万元的限制；不再限制公司设立时股东(发起人)的首次出资比例以及货币出资比例（首次出资比例不低于20%，货币出资比例不低于30%）。

第三，简化登记事项和登记文件。有限责任公司股东认缴出资额、公司实收资本不再作为登记事项。公司登记时，不需要提交验资报告。

通过以上法律的修改我们发现，认缴制设立的公司不用再担心犯以上罪名的问题了，但是不是就没有风险了呢，不是，风险同样存在。如果股东认缴的资本没有足额缴纳，要向已经交缴纳的其他股东承担违约责任，对公司的债权人，在未缴纳的范围内承担连带责任，这就是说由刑事责任转化成民事责任。但是法律规定实缴资本的公司，还会面临这三个罪名的风险。

虚假出资代表案例：顾雏军案

顾雏军是格林柯尔系的创始人，旗下控制科龙电器等五家上市公司，善玩各种左手倒右手的资本游戏。2005年1月登上了第二届“胡润资本控制50强”的榜首。2005年9月顾雏军正式被捕，2006年，“科龙事件”一号人物顾雏军被广东省佛山市检察院提起公诉。据悉，顾雏军涉嫌虚假出资、挪用资金罪、职务侵占等金额都非常大，按照最高人民法院的司法解释，职务侵占超过10万元已经算数额巨大，而顾雏军涉嫌职务侵占7000多万元，远远超出此标准。此外，顾雏军虚假出资额达10多亿元，挪用上市公司资金为50多亿元。最终，顾雏军获判有期徒刑十年，并因表现良好而提前获释。

　　抽逃出资代表案例：“裕兴不动产”案

2013年8月26日，原裕兴不动产老总张裕兴，因涉嫌非法吸收公众存款罪、抽逃出资罪，被杭州市西湖区人民法院被依法判刑。检察院起诉称，2009年至2011年10月，张裕兴利用其法定代表人的身份，伙同郑瑛、程瑛等人，以浙江裕兴需要资金周转为名，通过发放宣传资料、熟人介绍等方式与他人签订借款合同，以支付8%到18%不等的年息为诱饵，向26名个人吸收存款。至案发时，还有1612万元没有归还。2010年5月，张裕兴为提高公司资信，决定对天策担保公司的注册资金从原1000万元人民币增资到5000万元人民币，把从他人处借来的4000万元，存入天策担保公司在银行的验资账户。验资完毕后，又把这些钱从验资账户上抽逃，归还借款。

　　经法院审理后依法判决：被告人张裕兴犯非法吸收公众存款罪，判刑五年，并处罚金人民币十万元;犯抽逃出资罪，判刑两年，并处罚金人民币八十万元，决定执行有期徒刑六年，并处罚金人民币九十万元。

又如我的一个顾问单位，是一个集团公司，搞工程的，注册资金1个亿，实际并没有一个亿的资产，只是在注册时找中介机构验资，验完就抽走，后为在集中整治企业虚假出资、抽逃出资“运动”时警察找上了门，最后罚了100万，把事情摆平，没有受到刑事追究，已经是万幸了。

（二）、在企业融资中常涉及的罪名

1、集资诈骗，2、非法吸收公众存款，3、贷款诈骗，4、骗取贷款

1、集资诈骗罪：是指以非法占有为目的，使用欺骗的方法，非法集资，数额较大的行为。什么是数额较大，根据《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定》，个人集资诈骗数额10万以上，单位集资诈骗数额在50万以上，即构成犯罪。构成犯罪就有可能被判处五年以下有期徒刑，最高可判无期。

典型案例吴英集资诈骗案。

吴英集资诈骗案，被告人吴英集资诈骗一案，浙江省金华市中院一审认定，被告人吴英于2003年至2005年在东阳市开办美容店、理发休闲屋期间，以合伙或投资等为名高息集资，欠下巨额债务。为还债，吴英继续非法集资。2005年5月至2007年1月间，吴英以给付高额利息为诱饵，先后从林卫平等11人处非法集资人民币7.7亿余元，用于偿付集资款本息、购买房产等，实际诈骗金额为3.8亿余元。一审以集资诈骗罪判处吴英死刑，并处没收其个人全部财产。

浙江高院二审维持原判，并报请最高人民法院复核。最高人民法院经复核认为，综合全案考虑，对吴英判处死刑，可不立即执行，裁定发回浙江高院重新审判。

2012年5月21日，浙江高院经重新审理后认为，鉴于吴英归案后如实供述所犯罪行，并主动供述了其贿赂多名公务人员的事实，其中已查证属实并追究刑事责任的3人。综合考虑，对吴英判处死刑，缓期二年执行。

    2、 非法吸收公众存款罪：是指非法吸收公众存款，或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的，处三年以下有期徒刑或者拘役，最高可判十年。立案标准个人20万，单位100万。

    如果你经营一家特许加盟店，对会员许诺以高额回报筹集资金，就可能涉嫌变相吸收公众存款罪。

　　代表案例：万里大造林案

    2004年1月，万里大造林有限公司在内蒙古通辽市注册，注册资本金1000万元。联合小品作者何庆魁和笑星高秀敏夫妇，号称“用5年时间投入100亿元，在长江以北14个省份造林1500万亩”。公司在内蒙古以每亩每年2元至30元不等的价格承包（租赁）土地种植幼苗，或直接以较低的价格购买林地，再以每亩林地2660元左右的价格出售给买受人。

截至2007年8月，万里大造林公司未经有关部门批准，通过公开向购买人承诺林地8年后每亩林木蓄积量达到12立方米，10年达到15立方米等“高回报零风险”的手段，总计向社会销售林地45万多亩，非法吸纳公众资金13亿元。案件在包头中院开庭审理，公司董事长陈相贵、总经理刘艳英等10名高管获刑。

 还有我办理过的一起非法吸收公众存款案，2014年上海元赫投资有限公司在呼和浩特成立分公司，招聘人员，吸纳投资，并许以高额回报，并且以辽宁盘锦元华农业发展有限公司作担保。对外宣传以有机农业、海产品加工、冷链物流等产业有多么好的前景，多么高的回报，吸纳投资人，共吸纳了40名投资人，金额达280万元。案发后在呼和浩特特分公司的三名高管，同时也是受害者，他们每个人也都投资了10——30万元不等，最后分别获刑一年六个月不等，但都是缓刑。

这里有个什么问题呢？如果没有人追究，这一行为就可能是民间借贷，如果有人追究，就有可能靠到非法吸收公众存款上去，因为借款对象的“特定”与“不特定”难以界定，造成了此类犯罪与民间借贷行为界线模糊。但是只要是公安机关立案，并且抓了人，就很难摆脱牢狱之灾。

    3、贷款诈骗罪、指以非法占有为目的，编造引进资金、项目等虚假理由、使用虚假的经济合同、使用虚假的证明文件、使用虚假的产权证明作担保、超出抵押物价值重复担保或者以其他方法，诈骗银行或者其他金融机构的贷款、数额较大的行为。

　　量刑：5年以下有期徒刑或者拘役，并处2万元以上20万元以下罚金。

　　代表案例：毛玉萍案

2003年，香港上市公司上海商贸女主席毛玉萍被香港廉政公署拘查一案，轰动港沪。毛与曾有“上海首富”之称的周正毅关系密切，且涉及串谋诈骗及非法贷款的金额估计超过20亿元，牵连人物亦非同小可。2006年4月，法官判处毛玉萍12项罪名成立，判其入狱32个月，一半跟她上一宗案的刑期同期执行。毛玉萍后来承认诈骗银行信用状贷款4900万元。

4、骗取贷款

如何认定非法占有目的呢?